"跑分"是指為電信網(wǎng)絡(luò)詐騙、網(wǎng)絡(luò)賭博等違法犯罪活動(dòng)提供銀行賬戶協(xié)助轉(zhuǎn)賬的行為。上海聘請(qǐng)刑事律師講在目前的反電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪司法實(shí)踐中,“跑分”案件是一個(gè)多發(fā)案件。這類案件,不僅證據(jù)審查困難,而且定性爭(zhēng)議很大,定性爭(zhēng)議也影響到取證的方向、成本和難度。
對(duì)這一行為的定性,主要有以下兩種不同意見。一種觀點(diǎn)認(rèn)為是幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪,另一種觀點(diǎn)認(rèn)為構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。作者認(rèn)為,通過(guò)三個(gè)方面的分析,可以準(zhǔn)確地界定“跑分”行為。
一是幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪與掩蓋,隱瞞犯罪犯罪犯罪構(gòu)成要件之間的關(guān)系。二者在犯罪構(gòu)成上各有不同的要件。掩蓋、隱瞞犯罪所得罪的實(shí)施行為有“窩藏”“購(gòu)并”等,對(duì)信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)犯罪的實(shí)施有“提供上網(wǎng)”“提供廣告推廣”等。但是這兩種犯罪的實(shí)施行為之間還存在著如下聯(lián)系,法條將信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)定為“提供幫助和協(xié)助支付清算”。付款、結(jié)算,是指單位、個(gè)人使用票據(jù)、銀行卡、匯兌等結(jié)算方式,以支付、結(jié)算為主要功能,完成資金從一方轉(zhuǎn)到另一方當(dāng)事人。
這種支付結(jié)算方式必須通過(guò)銀行等機(jī)構(gòu)進(jìn)行,銀行卡(帳戶)是一種支付手段。所以,通過(guò)出售等方式將銀行卡(賬戶)提供給他人,是“提供支付和結(jié)算幫助”。并以掩飾、隱瞞犯罪所冒犯,有關(guān)司法解釋規(guī)定,“明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,對(duì)其采取窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、作為非銷售的方法,例如,居間介紹買賣、接受、持有、處理、提供資金帳戶,幫助其將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)化成現(xiàn)金、金融票據(jù)、《刑法》第312條規(guī)定的“其他方法”,對(duì)協(xié)助匯款、匯往國(guó)外的有價(jià)證券,視為“其他方法”?!端痉ń忉尅芬?guī)定,“提供資金賬戶”是掩蓋、掩蓋犯罪所犯罪行的一種實(shí)施行為。"提供支付結(jié)算幫助"的含義包括"提供資金賬戶"。所以,當(dāng)行為人實(shí)施了“提供資金賬戶”的實(shí)施行為時(shí),對(duì)其行為的定性以及產(chǎn)生幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪還是掩飾、隱瞞犯罪所得罪的不同意見。
二是幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪和掩蓋,隱瞞犯罪所犯與關(guān)聯(lián)犯罪的關(guān)系?!缎谭ǖ洹返?87條之二(幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪)規(guī)定,知情人士利用信息網(wǎng)絡(luò)犯罪,為他們的犯罪提供技術(shù)支持,如上網(wǎng)、宣傳廣告、支付和結(jié)算等。一種情況是,行為人與使用信息網(wǎng)絡(luò)犯下罪行(例如,電信網(wǎng)絡(luò)詐騙、開設(shè)賭場(chǎng)、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)等)無(wú)事先犯罪意指的溝通聯(lián)絡(luò);另一種情況是事先有犯罪意旨的溝通聯(lián)絡(luò)和目標(biāo)行為的相互配合。不管怎樣,無(wú)論是何種情況,幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪和利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的犯罪之間的關(guān)系,都是狹義共犯和正犯之間的關(guān)系,兩者的犯罪發(fā)生時(shí)間具有同時(shí)性。但是,掩蓋、隱瞞犯罪所冒犯與其關(guān)聯(lián)犯罪,就是上游犯罪的關(guān)系,即掩蓋、隱瞞犯罪所得罪的實(shí)施行為(特別包括窩藏、收購(gòu)、提供資金賬戶等行為方式)的對(duì)象是“犯罪所得”。即行為人在犯罪收益已存在的前提下進(jìn)行掩飾、隱瞞行為,依照主客觀一致的原則,此時(shí)行為人也是明知“已存在”這一客觀事實(shí),此時(shí)行為人也是故意隱瞞行為。
在司法實(shí)踐中,行為人賣給他人銀行卡時(shí),犯罪收益尚未形成,甚至沒有上游犯罪行為,不可能構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。所以,單純提供資金賬戶的行為,不構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。并且在提供資金賬戶之外,進(jìn)行轉(zhuǎn)帳行為,則超出了信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)的評(píng)價(jià)范圍,符合隱瞞、隱瞞犯罪所犯罪行的構(gòu)成要件。
三是刑事政策與犯罪構(gòu)成的關(guān)系。一種觀點(diǎn)認(rèn)為,如電信網(wǎng)絡(luò)詐騙罪中的受害人受騙后,通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬、它轉(zhuǎn)移的錢還沒有進(jìn)到騙子用過(guò)的銀行賬戶里,這個(gè)時(shí)候騙子已經(jīng)實(shí)施了欺詐行為,但是還沒有完全控制住騙錢,僅欺詐罪處于未完成形態(tài),但不影響其所涉款項(xiàng)性質(zhì)已屬“犯罪所得”。所以,在掩飾、隱瞞犯罪的犯罪構(gòu)成要件中的“犯罪收益”,上海聘請(qǐng)刑事律師不應(yīng)理解為詐騙人在既遂后完全控制的贓款。從這一意義上講,明知是犯罪所得而提供銀行賬戶接受受害人轉(zhuǎn)出的錢款,既符合信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的構(gòu)成要件,又符合掩飾、隱瞞犯罪所得罪的構(gòu)成要件,系故意故意隱瞞犯罪所得罪的構(gòu)成要件。
針對(duì)這一點(diǎn),上海聘請(qǐng)刑事律師認(rèn)為,應(yīng)該注意寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策在解釋方面的功能。若按上述觀點(diǎn),行為人出售一兩張銀行卡,相應(yīng)賬戶收到電信網(wǎng)絡(luò)詐騙受害人的錢款達(dá)到10萬(wàn)元以上,即構(gòu)成掩飾,隱瞞犯罪所得罪,并屬情節(jié)嚴(yán)重。但是,在這種情況下,行為人顯然對(duì)其所提供的帳戶中受騙金額缺乏認(rèn)識(shí),無(wú)法控制,認(rèn)定系隱瞞犯罪所犯罪行,屬情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上七年以下的刑罰,顯然是違反寬嚴(yán)相濟(jì)原則的。
總而言之,幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)犯罪的實(shí)施“提供支付結(jié)算協(xié)助”,不包括轉(zhuǎn)賬行為,僅限于提供銀行卡、U盾等支付和結(jié)算工具。且下述兩種情況構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪,第一種情況是提供銀行卡后還實(shí)施幫助轉(zhuǎn)賬行為,如果專門收購(gòu)他人銀行卡后組織人員進(jìn)行"跑分"的;第二種情況是行為人提供資金賬戶時(shí),對(duì)上游犯罪已有犯罪收益,明知系犯罪所得,仍然為收受該犯罪所得提供資金賬戶。