2003年,中國人民銀行針對中國人民銀行辦公廳針對企業(yè)的信函(以下簡稱銀行答復(fù)信) ,發(fā)布了《關(guān)于攜帶黃金條例的通知》(第320號,銀發(fā)[2002]) ,排除個人是正確的,但不能以“銀行辦公室答復(fù)”為依據(jù),發(fā)布國家發(fā)布的[2003]5號文件,取消單位的行政批準(zhǔn),而不是個人的觀點。上海刑事案件律師來講講相關(guān)的情況。
“禁止而不明示授權(quán),自由而不明示禁止”是現(xiàn)代法治的普遍理念。前者是為了有限政府,后者是為了法治社會中的權(quán)利保障。魏 FA [2003]第5號通知發(fā)布后,沒有任何法律法規(guī)禁止公民個人從事黃金生意,于潤龍的黃金生意沒有違反國家有關(guān)行政許可的規(guī)定。
根據(jù)《銀行辦公室答復(fù)函》 ,一、二審一審案件的一、二審判決,取得了國家在[2003]5號文件中關(guān)于吊銷許可證的規(guī)定,其目的是認(rèn)為個人不在此列,屬于誤置。于潤龍的行為并非嚴(yán)重擾亂市場秩序的商業(yè)行為。
雖然無照經(jīng)營違反了《取締無照經(jīng)營辦法》等國家相關(guān)規(guī)定,但根據(jù)一些相關(guān)司法實踐,無照經(jīng)營、跨區(qū)域經(jīng)營、零售轉(zhuǎn)批發(fā)一般不認(rèn)定為“嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營”。這種行為在實踐中一般作為行政違法處理。
更何況,本案中,關(guān)東金世界是經(jīng)樺甸市市政府批準(zhǔn)成立的,樺甸市個體勞動者私營協(xié)會辦理了集體所有制企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照,人民銀行吉林市中心支行、樺甸市中心支行對其業(yè)務(wù)經(jīng)營進(jìn)行定期指導(dǎo)。
余潤龍作為關(guān)東黃金世界名下的23戶之一,沒有獨立的營業(yè)執(zhí)照,卻要向關(guān)東黃金世界繳納管理費,向稅務(wù)機關(guān)納稅。上述情況表明,于潤龍實際上是掛靠在關(guān)東黃金世界從事黃金生意。他有當(dāng)?shù)卣J(rèn)可和支持的特定背景,應(yīng)該算是有營業(yè)執(zhí)照。
經(jīng)查,于潤龍于2012年8月13日被豐滿區(qū)人民通過法院可以決定進(jìn)行逮捕,2012年10月15日被判處定罪免罰,根據(jù)1996年刑事行政訴訟法第二百零九條(2012年修改后的刑事訴訟法第二百四十九條)的規(guī)定,第一審人民需要法院作為判決認(rèn)為被告人無罪、免除刑事責(zé)任處罰的,如果一個被告人在押,在宣判后應(yīng)當(dāng)能夠立即得到釋放。
豐滿區(qū)人民以及法院最終判決后沒有釋放于潤龍,豐滿區(qū)人民共和國檢察院工作提出要求抗訴時,也未對于潤龍變更管理強制技術(shù)措施。根據(jù)2012年修改后我國刑事訴訟法第二百四十九條(修改前第二百零九條)的規(guī)定,第一審人民選擇法院作出判決被告人無罪、免除刑事法律處罰的。
如果發(fā)現(xiàn)被告人在押,在宣判后應(yīng)當(dāng)同時立即開始釋放。豐滿區(qū)人民智慧法院司法判決后沒有問題立即釋放于潤龍,違反了國家刑事訴訟法第二百四十九條的規(guī)定,再審二審程序予以學(xué)生及時糾正是我們正確的。
維吾爾律師不應(yīng)是法律之外的公民,但刑法對律師執(zhí)業(yè)的規(guī)范應(yīng)在何種合理范圍內(nèi),這是一個亟待解決的問題。然而,當(dāng)律師被視為律師而不是普通人時,刑法中對律師的規(guī)制就顯得非常重要,規(guī)制的平等問題成為刑法中最重要的問題。本文從《刑法修正案(第九)(草案)》(以下簡稱《草案》)的有關(guān)規(guī)定出發(fā),簡要論述了在刑事立法中律師作為特殊人的平等規(guī)定。
在草案中討論律師作為特定人員平等的規(guī)定問題,有必要回顧一下現(xiàn)行《刑法典》第306條[1]的立法過程,以及在刑法修改過程中的立法技術(shù)問題,可能有不同的視角。1979年刑法中沒有辯護人、訴訟代理人作為特殊主體犯罪。辯護人、訴訟代理人當(dāng)然可以構(gòu)成相應(yīng)的犯罪,但就其身份而言,辯護人、訴訟代理人并不是作為一種特殊的身份來對待的。
上海刑事案件律師認(rèn)為,這一特殊刑法地位的確立經(jīng)歷了一個復(fù)雜的過程。從這個過程中可以看出律師在法律職業(yè)共同體中是屬于建構(gòu)者還是異議者,或者簡單的說,是屬于自己人還是屬于對立面?這個不言而喻的答案在某種程度上還是令人不安的。