“究竟與標(biāo)準(zhǔn)相結(jié)合的雙維度判別”劃定規(guī)矩來闡發(fā)案例1和案例2中行為人操縱、操縱單元財(cái)物位置的判別,就能做出以下論斷。案例2被侵犯的財(cái)物是行為人搬運(yùn)的貨色,屬于對財(cái)物施加物理作用力的情況,能夠從究竟角度舉行物理的判別。崇明刑事律師為您講解一下有關(guān)的情況。
賀豫松在搬運(yùn)貨色時(shí)公司并無派人特地?fù)?dān)任監(jiān)視,更沒有監(jiān)視貨色的交授予核查,搬運(yùn)區(qū)間從倉庫區(qū)到火車上,有較長的搬運(yùn)旅程,賀豫松對搬運(yùn)的貨色持有的時(shí)候較長,這就使得賀豫松在搬運(yùn)區(qū)間對所搬運(yùn)的貨色獲得了排他性的操縱、支配力,或者說獲得了相對于自力的操縱、支配權(quán),即搬運(yùn)的貨色處于其物理支配力所觸及的排他性場合以內(nèi)。
據(jù)此,賀豫松對其所搬運(yùn)的貨色擁有操縱、操縱的位置。案例1被侵犯的財(cái)物不屬于對財(cái)物施加物理作用力的情況,能夠從標(biāo)準(zhǔn)的角度賦予實(shí)質(zhì)性的研判。馬某盡管沒有用物理的作用力對17萬元資金加以現(xiàn)實(shí)地占有和控制。
但是,馬某作案時(shí)的身份是公司的出納員,根據(jù)《中華人民共和國會計(jì)法》和財(cái)政部發(fā)布的《會計(jì)基礎(chǔ)工作規(guī)范》,辦理公司現(xiàn)金支出是出納的一項(xiàng)業(yè)務(wù),其可以利用支出現(xiàn)金這一業(yè)務(wù)支取公司的資金,17萬元雖然存在法定代表人孫某名下,但實(shí)際上屬于公司的資金,馬某當(dāng)然可以利用支出現(xiàn)金的業(yè)務(wù)支取該筆資金。所以,可以推定馬某因?yàn)閺氖鲁黾{業(yè)務(wù)對該17萬元具有支配的地位。
對于職務(wù)侵占罪中“利用職務(wù)上的方便”的認(rèn)定,理論研討和法律實(shí)踐中亦有諸多觀念,歸納綜合起來,主要有如下四種有代表性的看法。其一,主管、治理、經(jīng)手財(cái)物方便說,其覺得“利用職務(wù)上的方便”是指“應(yīng)用自己的權(quán)柄范圍內(nèi)或許因施行職務(wù)而發(fā)生的主管、經(jīng)手、治理本單位財(cái)物的方便前提”。
其二,權(quán)柄方便說,其覺得“利用職務(wù)上的方便”是指“利用在治理本單位謀劃、出產(chǎn)進(jìn)程中所舉行的向?qū)?、批示、監(jiān)視的權(quán)柄。假如行為人沒有利用自己決定、辦理及處置某項(xiàng)事務(wù)的權(quán)力,而是利用從事勞務(wù)、服務(wù)的便利,不構(gòu)成本罪”。
其三,工作便利說,其認(rèn)為“利用職務(wù)上的便利”“實(shí)質(zhì)上是工作上的便利,既包括主管、處置財(cái)物的職權(quán)之便,也包括勞務(wù)人員在工作中合法持有單位財(cái)物的工作之便”。其四,職責(zé)便利說,其認(rèn)為“只有利用本人職責(zé)范圍內(nèi)、對單位財(cái)物的一定權(quán)限而實(shí)施的侵占行為,才屬于利用職務(wù)上的便利”。
主管、治理、經(jīng)手財(cái)物方便說是刑法理論和法律實(shí)際的通說,但并不是沒有缺點(diǎn)。該說不是從本質(zhì)說明論的角度詮釋“利用職務(wù)上的方便”的寄義,而是用羅列的要領(lǐng)舉行論述,并且在用羅列的要領(lǐng)闡述時(shí)也沒有用兜底的體式格局賦予全面的思量。
問題是,應(yīng)用“主管、治理、經(jīng)手單元財(cái)物的方便”只是“利用職務(wù)上的方便”的一部分體式格局,而非全數(shù)。以來是,用羅列的要領(lǐng)不可能窮盡所有“利用職務(wù)上的方便”的體式格局,這就會減少“利用職務(wù)上的方便”的內(nèi)涵,其缺點(diǎn)在案例1即“馬某職務(wù)侵犯案”中裸露得淋漓盡致。
權(quán)柄方便說把“應(yīng)用處置勞務(wù)、辦事的方便”消除在“利用職務(wù)上的方便”以外,然則,有些處置勞務(wù)的職員也能夠占領(lǐng)、保存本單位的財(cái)物,取得對單元財(cái)物的操縱、操縱位置。
如案例2中,賀豫松便是由于處置搬運(yùn)的勞務(wù)而占領(lǐng)、操縱游客的行李,進(jìn)而獲得了操縱單元財(cái)物的位置(公司保存的游客的行李以公司財(cái)物論)。賀豫松應(yīng)用勞務(wù)上的方便將擁有操縱、操縱位置的單元財(cái)物占為己有,侵犯了單元大眾權(quán)利法益。
崇明刑事律師認(rèn)為,可見,權(quán)柄方便說將應(yīng)用因處置勞務(wù)、辦事而擁有控制、支配單位財(cái)產(chǎn)地位的便利排除在“利用職務(wù)上的便利”之外,其缺陷和通說如出一轍,不當(dāng)?shù)乜s小了“利用職務(wù)上的便利”的外延,限制了職務(wù)侵占罪的處罰范圍。